Венчурные сделки с акционерным обществом: 1. Акции

На сегодняшний день мы наблюдаем повышенный интерес к структурированию венчурных сделок с использованием акционерного общества для создания совместного предприятия или использования в качестве целевой компании для инвестирования. В связи с этим мы с командой решили подготовить ряд публикаций в рамках цикла об акционерных обществах, выделяя особенности венчурного инвестирования. Первая наша статья будет посвящена акциям: какие типы и классы акций бывают, в чем их различие, а также сравним привилегированные акции в России и регулирование в рамках общего права.

Классы и типы акций

По общему правилу выделяют два класса акций: (i) обыкновенные акции и (ii) привилегированные акции. В свою очередь привилегированные акции делятся на несколько типов.

Основные типы привилегированных акций:

(i)          С преимуществом в очередности получения дивидендов: выплата дивидендов преимущественно как перед акционерами владельцами обыкновенных акций, так и перед акционерами-владельцами привилегированных акций иных типов.

Такие акции дают право голоса только по вопросам, связанным с ликвидацией, и не подлежат конвертации.

(ii)        Конвертируемые акции: могут быть конвертированы только в иные типы привилегированных акций (по требованию акционеров их владельцев или при наступлении определенного срока) или в обыкновенные акции. Условия такой конвертации должны быть определены в уставе.

(iii)      Кумулятивные акции: невыплаченные дивиденды по таким акциям накапливаются и должны быть выплачены в будущем. Акционеры имеют право на участие в общем собрании с правом голоса, пока не будет выплачены суммы всех накопленных дивидендов.

(iv)       С фиксированным дивидендом: акции предусматривают выплату фиксированной суммы дивидендов. Владельцы такого типа привилегированных акций имеют право на участие в общем собрании с правом голоса до первой выплаты дивидендов по данному типу в полном размере.

При этом уставом АО могут быть предусмотрены и иные типы акций, которые предоставляют право голоса по более широкому спектру вопросов общего собрания при наступлении определенных обстоятельств.

Положения о привилегированных акциях с указанными правами могут быть изначально предусмотрены уставом или внесены в устав либо исключены из него по решению общего собрания, принятому единогласно всеми акционерами общества. Кроме того, эти положения могут быть также изменены по решению общего собрания, принятому единогласно всеми акционерами - владельцами таких привилегированных акций и большинством в ¾ голосов акционеров - владельцев иных голосующих акций, принимающих участие в общем собрании.

Выделяют также голосующие обыкновенные и неголосующие привилегированные акции:

Голосующие акции – это обыкновенные акции, которые принадлежат акционеру, полностью им оплачены, и не подпадают ни под какие ограничения, установленные законом или учредительными документами АО.

По вопросам реорганизации, ликвидации общества, делистинге, принятия решения об освобождении от обязанности осуществлять раскрытие или предоставление информации общества или изменения статуса конкретного типа привилегированных акций голосующими становятся и привилегированные акции или отдельные типы привилегированных акций. При этом документами АО можно установить более широкий спектр вопросов, по которым привилегированные акции голосуют.

Акции классифицируют также на размещенные и объявленные:

(i)          Размещенные акции – это выпущенные и прошедшие регистрацию акции, которые уже приобретены акционерами;

(ii)        Объявленные акции – это акции, которые общество намеревается выпустить дополнительно к уже размещенным акциям. Возможность выпуска акций данной категории должна быть прямо предусмотрена уставом общества.

Обыкновенные vs привилегированные акции

Обыкновенные акции предоставляют акционерам одинаковый объем прав, а именно: право на участие в общих собраниях акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, право на получении дивидендов и при ликвидации общества право на получение части имущества общества. Номинальная стоимость обыкновенных акций должна быть одинаковой.

Напротив, владельцы привилегированных акций имеют фиксированный размер дивиденда и/или ликвидационной стоимости. Они должны быть определены в уставе в виде денежной суммы или в процентах от номинальной стоимости. Если уставом предусмотрено несколько типов таких акций, то должна быть установлена очередность в распределении.

Общее количество привилегированных акций не должно превышать 25% уставного капитала общества, в то время как на обыкновенные акции такое ограничение не распространяется.

В рамках структурирования венчурных сделок привилегированные акции используются инвесторами главным образом для (i) возврата инвестиций путем начисления фиксированных дивидендов; (ii) возможности конвертации в обыкновенные акции при наступлении определенных условий; (iii) получения ликвидационной привилегии.

При этом конвертировать можно привилегированные акции в обыкновенные при наступлении определенных событий, но не наоборот.

Ликвидационная привилегия — это денежная сумма, которая подлежит выплате в пользу владельцев привилегированных акций в случае ликвидации АО в соответствии с предусмотренной законом очередностью и которая может быть выражена в виде твердой суммы или процента от номинальной стоимости акции либо подлежать расчету в соответствии с уставом (абз. 1 п. 2 ст. 32 Закона об АО).

В Определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 12.11.2019 по делу N 304-ЭС19-11056, А45-19004/2018 исследовался вопрос установления размера ликвидационной привилегии. Так, Верховный Суд РФ пришел к тому, что, если размер ликвидационной квоты не установлен уставом, то при принятии решения о внесении соответствующих изменений в устав необходимо исходить из следующего: (i) такая стоимость должна быть справедливой; (ii) номинальная стоимость привилегированной акции не может служить оправданием для установления ее ликвидационной стоимости, как возможные ориентиры могут использоваться рыночные и балансовые значения общества; (iii) при определении справедливой ликвидационной стоимости суды должны иметь в виду, что она не может быть произвольной и должна иметь экономическое обоснование, которое бы отвечало интересам всех сторон правоотношений (владельцев обыкновенных и привилегированных акций).

В рамках структурирования венчурных сделок понятие ликвидационной привилегии используется в более широком понимании – это выплата определенной денежной суммы при наступлении закрепленных условий – ликвидации или квази-ликвидации бизнеса, например, при продаже более 50% акций общества. В связи с этим, ориентироваться инвесторам на выплату ликвидационной привилегии, которая закрепляется за привилегированными акциями, в полной мере не приходится, учитывая также критерии, определенные Верховным Судом РФ, и положения о ликвидационной привилегии требует детализации в документах по сделке, таких как акционерное соглашение.

Привилегированные акции по общему праву

В качестве примера юрисдикции общего права возьмем штат Делавэр, США как юрисдикцию, которую часто используют компании, привлекающие венчурные инвестиции. Привилегированные акции (preferred shares, preferred stock) по праву Делавэр – это акции, которые дают их владельцам более высокие права на активы и доходы компании, чем обыкновенные акции. Дивиденды по ним также выплачиваются в приоритетном порядке перед держателями обыкновенных акций, а также по общему правилу они являются неголосующими.

Объем прав, предоставляемых акциями, закрепляется в учредительных документах (certificate of incorporation). В регулировании России и США есть определенное сходство правовых режимов привилегированных акций, например, кумулятивных (cumulative) акций. Но в тоже время в российском праве нет таких разновидностей, как отзывные акции (redeemable, которые могут быть погашены эмитентом с возмещением их стоимости), привилегированных акций, предоставляющих право на получение дивидендов независимо от наличия прибыли (protected), привилегированных акций с открытыми правами (blank check preferred stock), по которым совет директоров компании по своему усмотрению устанавливает коэффициент конвертации в обыкновенные акции и возможность получения права голоса.

 

Авторы: Алексей Волохов, юрист венчурной практики ASB Consulting Group; Анастасия Иванова, помощник юриста венчурной практики ASB Consulting Group

Одно из основных направлений нашей корпоративной практики – купля-продажа компаний и сопровождение инвестиционных сделок, а также создание СП по российскому и английскому праву. Мы знаем все подводные камни и сложные ситуации, вытекающие при сопровождении инвестиционных сделок - наш опыт поможет вам разработать план минимизации рисков, скоординировать всех участников процесса и комплексно сопроводить закрытие сделки. Мы входим в Топ-50 компаний России по сопровождению сделок M&A по версии первого корпоративного исследования Право.ru, проведенном в июне 2024 года.